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      “知識產權證券化”的風險及其防范機制

      2019-01-23 09:26:34 ? 高航網
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      “知識產權證券化”的風險及其防范機制


      一、知識產權證券化的風險分析


      基礎資產是資產證券化交易的基礎,須具備能產生獨立且可預期的現金流、可特定化且權屬明確、可轉移等特性。而知識產權具有權利本身不穩定、現金流不明確、確權難、估值難且變現難等問題,當知識產權的特性與證券化結合后,將衍生出影響知識產權經濟價值,進而影響未來現金流收益的特殊風險。

          

      首先,與傳統的股票、債券等投資資產的不同在于,知識產權證券化是以知識產權及其衍生的特許使用權為依托,以知識產權在未來預期產生的現金流為基礎資產,雖然未來收益率可能很高,但難以直接轉換成現金,這也是我國已有兩例知識產權證券化發行中需要通過創設知識產權交易過程中的應收債權作為基礎資產的原因。


      其次,知識產權證券化涉及將來債權轉讓的特殊法律問題,將來債權的轉讓在我國合同法中雖無明確規定,但在資產證券化運行中作為資產池資產已成為債權交易的重要組成部分,其與現實債權最大的不同點在于將來債權尚未發生,對受讓人而言存在相當大的交易風險。再次,知識產權的價值由需求者、供給者、實施產品的市場狀況、替代技術的出現與否等多種因素共同影響,其價值具有很大的不確定性與波動性,且知識產權權利瑕疵所導致的風險也會影響到資金鏈循環的安全性。


      二、知識產權證券化法律風險防范機制


      筆者認為在證券化過程中應充分運用結構金融原理對知識產權的收益和風險進行結構性重構,構造合理的資產池,并進行必要的信用增級,提高證券信用級別。


      1.采用信托轉移式SPV模式和有效的信用增級手段

          

      特殊目的機構(Special Purpose Vehicles, SPV)是知識產權證券化的核心機制,作為基礎資產原始權益人與投資者之間的中介,具有風險隔離的功能。基礎資產原始權益人通過將基礎資產池真實出售或設立信托,轉讓給SPV,由SPV處理資產組合并發行資產證券。知識產權基礎資產池從原始權益人轉移至 SPV,實際上是基礎資產池形成的知識產權債權轉讓,一般有兩種方式: 


      一種是以“真實出售”方式轉移知識產權基礎資產池,SPV 成為基礎資產池真正的所有權人,證券化資產從原始權益人的資產負債表中剝離出去,從而與基礎資產原始權益人的經營風險完全隔離開來。


      另一種是以“信托轉移”方式轉移知識產權基礎資產池。信托制度能夠保持信托財產的獨立性,將信托財產的所有權和收益權有效分離,使得用于證券化的知識產權基礎資產池與基礎資產原始權益人、SPV之間分別建立起了法律風險“防火墻”。


      根據信托理論,一方面,知識產權基礎資產池信托轉移給受托人 SPV后 ,SPV將取得基礎資產池信托財產的所有權,從而與基礎資產原始權益人的財產隔離開來,即使基礎資產原始權益人經營嚴重虧損對外負債,信托財產也不得被要求用于抵償基礎資產原始權益人之債務;


      另一方面,SPV 是基礎資產池名義所有權人,基礎資產池信托財產只是名義上轉移歸SPV所有,但實際并不屬于受托人 SPV自身真正的財產,即使SPV 破產,基礎資產池不會被納入 SPV 破產財產進行債務清償。

          

      筆者認為,信托制度所特有的財產隔離屬性更符合知識產權證券化運行機制的本質要求。知識產權證券化中基礎資產池采用“信托轉移”的方式可以有效隔離基礎資產原始權益人經營風險和SPV 自身經營風險可能給基礎資產池造成的法律風險,從而防范知識產權證券化所預期的未來現金流受到參加知識產權證券化各方當事人經營風險的影響。在我國當前的法律環境下,SPV采用信托模式是較為合適的選擇。


      知識產權證券化由于其基礎資產固有的特性,發行風險更高,為保護投資者合法權益,監管層應當對SPV的設立、運行和退出進行全程監管,防止SPV資產與其他實體資產混淆,為基礎資產池與基礎資產原始權益人、SPV破產風險的隔離提供保障。對于違反監管法律的行為,給予罰款、取消發行資格甚至退出市場等處罰,同時允許投資者針對SPV的虛假陳述或欺詐行為提起民事訴訟,要求其承擔民事賠償責任。


      為使知識產權證券化資產達到法律許可的信用評級,還需要引入有效的信用增級手段,如劃分優先級和次級證券的內部設計和源于第三方的外部信用擔保機制,以增加證券對投資者的吸引力。信用增級不僅能夠使證券在資產質量、時間頭寸等方面與投資者的需求相匹配,同時也能夠滿足發起人在融資數額、融資成本等方面的需要。我國評級系統與國外相比,還存在不足,比如收費方式將評級機構與受益對象利益捆綁在一起、欠缺有公信力的評級機構、信息披露不夠健全、評級方法片面等。因此,應提高證券化評級機構準入門檻,強化對其的事后監管,對出現評級結論嚴重失實的機構處以嚴厲經濟懲罰,甚至取締資格。允許采用多樣化的信用增信措施,并強化信息披露,使增信措施得以切實發揮作用。

          

      2.建立全覆蓋強制性信息披露法律風險防范制度

          

      知識產權證券化運作各個環節涉及當事人較多,各種不確定因素也相應增多,傳統的資產證券化信息披露制度對于知識產權證券化而言,不管是在信息披露義務人、披露內容還是法律責任的分配上,均有很大程度的局限性。針對知識產權證券化的特征,應建立貫穿于知識產權證券化運作始終、涵蓋參與運作的全部當事人的強制性信息披露法律制度。

          

      在知識產權證券化全過程中,凡是對知識產權證券發行和交易結果有較大影響的民事行為主體,都應承擔合理的信息披露義務,即及時提供真實有效的對于投資者做出決策有參考意義的信息。信息披露義務人不僅應包括證券發行人 SPV,還應包括提供重要信息的相關文件簽署人,凡是在知識產權證券化公開披露文件上簽署的特定主體均應對信息公開披露的文件的相關內容的真實性、完整性承擔相應的擔保責任。

          

      信息披露內容不僅應包括知識產權的權利效力狀態、權利范圍邊界、授權合同類型、授權范圍和具體內容,還應該包括債務人所需履行的義務、具體履行方案、基礎資產池風險隔離狀態和安全狀況、基礎資產池未來現金流的收入與分配、基礎資產池信用增級的真實程度、與基礎資產池有關的權利變動、訴訟風險等信息。

          

      此外,需要建立統一的知識產權公示制度,從而防范投資人作為第三人因無法知曉知識產權真實權利狀態導致遭受損失的風險。

          

      3.構建知識產權多樣組合資產池

          

      從國外成熟的知識產權證券化模式可知,通過構建知識產權資產多樣組合的資產池的形式來進行產品設計,包括對資產本身的權利性質、收益來源或者時間周期等進行合理的搭配組合,不僅可以提高信用等級,還能有效分散風險,保證未來現金流的穩定與持續。

          

      同時,可以設立彈性知識產權資產池,即必要時合理安排候補資產。當出現可能影響資產未來現金流的情況時,通過知識產權可重復授權的特性來安排候補資產。

          

      4.建立新型知識產權資產評估方式

          

      知識產權作為無形資產,其價值評估比實體資產要復雜很多。首先,從知識產權自身價值而言,其權利狀態具有不穩定特性,需要第三方機構對與交易相關的權利歸屬、權利效力狀態、權利范圍邊界以及可能出現的侵權訴訟等問題進行盡職調查。其次,其作為基礎資產能產生的未來現金流不僅與知識產權自身的價值有關,還與特定主體的運營能力和其他資源的相互配合有關,因此難以準確預估。再次,知識產權價值不僅包括傳統模式中以許可、交易作為現金流來源的顯性價值,還包括知識產權的自持使用或與有形資產組合使用層面包含的隱性價值,相較于版權和商標權,這種情況在專利中尤其明顯。

         

      因此,應為投資者提供獨立、客觀、公正的資產評估機構,采用隱性價值顯性化的新型估值方式確定知識產權資產的未來現金流。對于知識產權的權利瑕疵,則需對權利進行價值評估和調查,即評估知識產權被商業化以后能否在未來創造足以支付投資人本息或紅利的現金流。


      來源:人民法院報


      免責聲明:該文章僅代表原作者立場,不代表本網站立場


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